過去5年間，新能源技術(shù)在全球范圍內(nèi)迅猛興起，其與高油價直接相關(guān)。最近半年來國際油價呈現(xiàn)跳水式走勢，為世界各國堅守能源結(jié)構(gòu)調(diào)整帶來隱約挑戰(zhàn)。
但是，沒人保證國際油價持續(xù)低位運行，我們認為全球推進能源結(jié)構(gòu)調(diào)整的戰(zhàn)略不可動搖。
風力發(fā)電在新能源品類中成本最低，安全性高。目前，無論是裝機容量還是機組制造量，中國都居世界第一。在“一帶一路”戰(zhàn)略下，最近半年核電、風電企業(yè)不斷在海外取得大單，我們認為，這樣的趨勢仍將持續(xù)。
從中國風電走出去實踐看，由于風電項目的建設(shè)和運營通常需要大量資金，且周期較長，往往需要通過項目融資的方式，從銀行等金融機構(gòu)獲得貸款。
今天，我們推出中倫律師事務所王湘紅、陳曉平兩位律師關(guān)于數(shù)個海外風電項目融資安排的實踐案例，為欲布局海外風電項目的企業(yè)提供思路。
文章摘要
1、為了最大限度地保證貸款安全，國內(nèi)銀行傾向?qū)⒐救谫Y和項目融資的擔保特點相結(jié)合，在采納項目融資的各類典型擔保方式的基礎(chǔ)上，看重海外項目公司的國內(nèi)母公司所提供的擔保。
2、為應對可能出現(xiàn)的政治風險，在跨境融資項目交易中，出口信用保險往往占據(jù)重要地位。
3、許多國家制定了風電等清潔能源項目的優(yōu)惠政策，如現(xiàn)金返還、稅收減免、電價補貼等，但這些補貼政策通常具有不穩(wěn)定性。
4、風電項目所在國的補貼政策、項目公司獲得補貼的資格、申請補貼的程序等問題，成為貸款銀行進行貸款評審時重點審核的問題。
5、還款來源、擔保和其他保障是“走出去”企業(yè)是否順利贏得銀行等金融機構(gòu)提供貸款的重點。
文/ 中倫律師事務所 合伙人王湘紅、律師陳曉平
觀察和研究案例是“走出去”企業(yè)獲得經(jīng)驗和智慧的方法之一。2012年，三一重工就風電項目在美投資受阻，狀告美國總統(tǒng)奧巴馬。此事的最新進展是,美國東部時間2014年7月15日，哥倫比亞特區(qū)聯(lián)邦上訴法院裁定，奧巴馬下達的禁止三一集團關(guān)聯(lián)公司羅爾斯在俄勒岡州風電項目的總統(tǒng)令，未經(jīng)適當?shù)某绦?，剝奪了羅爾斯風電項目受憲法保護的財產(chǎn)權(quán)。這意味著三一集團起訴奧巴馬在美國巡回上訴法院獲勝。
目前，在“一帶一路”的國家戰(zhàn)略背景下，此案例值得中國企業(yè)海外風電項目在進行融資時，站在銀行等金融機構(gòu)的風險防控角度深入思考。
2012年10月，三一重工對美國總統(tǒng)奧巴馬以國家安全為由，叫停其在俄勒岡州的風電項目一事提起訴訟。此前，美國的外國投資委員會(CFIUS)稱，其發(fā)現(xiàn)可靠證據(jù)，證明三一重工在美的關(guān)聯(lián)公司購買的土地毗鄰美國海軍基地，將對美軍事設(shè)施構(gòu)成威脅。該案為美國總統(tǒng)22年以來首次簽發(fā)行政命令支持CFIUS。
對該案的各類分析已見諸報端，本文僅針對中國企業(yè)的境外風電項目的融資安排進行解讀。
從能源行業(yè)的角度看，風能作為一種清潔的可再生能源，越來越受到世界各國的重視。為了吸引企業(yè)投資可再生能源，各國政府通常會出臺相關(guān)優(yōu)惠政策。在中國企業(yè)“走出去”進程中，一些風能領(lǐng)域的企業(yè)積極拓展海外的風電建設(shè)和運營項目。
由于風電項目的建設(shè)和運營通常需要大量資金，且周期較長，在實踐中，往往需要通過項目融資的方式,從銀行等金融機構(gòu)獲得貸款。為支持中國企業(yè)“走出去”，中國的銀行通常作為貸款銀行，向中國企業(yè)的海外風電項目公司提供貸款。
本文將對現(xiàn)階段中國企業(yè)的海外風電項目融資，在項目擔保和還款來源這兩方面的特點及主要法律問題，進行闡述和分析。
一、融資特點和擔保安排
1、海外項目融資的國內(nèi)母公司擔保問題
通常情況下，項目融資以項目產(chǎn)生的銷售收入、補貼收入或其他收入作為還款資金來源，以項目自身所有的資產(chǎn)或項目預期收益等權(quán)利為貸款設(shè)定擔保。
在筆者負責的一些中國企業(yè)海外風電項目融資中，盡管中國的貸款銀行對海外風電項目做了詳盡的盡職調(diào)查，但是考慮到海外風電項目所面臨的復雜的國別環(huán)境及其不確定風險，為了最大限度地保證貸款安全，中國的貸款銀行一般不會完全采納傳統(tǒng)的項目融資方式，而傾向?qū)⒐救谫Y和項目融資的擔保特點相結(jié)合，在采納項目融資的各類典型擔保方式的基礎(chǔ)上，看重海外項目公司的國內(nèi)母公司所提供的擔保。
特別是在海外風電項目的建設(shè)初期，由于海外項目公司的實力較弱，除了項目公司自身的各種擔保外，貸款銀行往往會要求海外項目公司的發(fā)起人（通常為境內(nèi)母公司）提供保證擔保等其他補充擔保方式。
從筆者所負責的若干中國企業(yè)海外風電項目融資案可以看出，在項目處于剛動工階段，貸款銀行除了要求借款人將項目公司的全部資產(chǎn)、許可/合同等項下的權(quán)益抵質(zhì)押給貸款銀行外，還要求項目公司的境內(nèi)母公司及境內(nèi)關(guān)聯(lián)公司為該項目提供保證、財產(chǎn)抵押等擔保，并特別要求，將境內(nèi)母公司及關(guān)聯(lián)公司取得擔保人所在地的外管局的“對外擔保”審批作為放款的前提條件之一。
值得注意的是，由于中國仍然實行資本項目管制制度，海外項目公司的母公司提供的擔保需要遵守國家外匯管理部門有關(guān)“對外擔保”的規(guī)定，取得相關(guān)審批并辦理登記。
2、海外項目融資的出口信用保險等保險權(quán)益轉(zhuǎn)讓安排
在海外風電項目的融資結(jié)構(gòu)中，貸款銀行通常要求成為海外風電項目公司所投保的各類商業(yè)保險的第一順位保險金請求權(quán)人，或采取其他措施有效控制保險賠款權(quán)益。
在整個項目建設(shè)及運營過程中，項目公司可能面臨著項目所在國的政治風險。廣義而言，政治風險是指各種政治行為或政治事件對企業(yè)國際化經(jīng)營造成負面影響的可能性。通常來講，對于一些政治不穩(wěn)定、法制不完善的發(fā)展中國家，其政治風險較大；而對于一些法制環(huán)境良好的發(fā)達國家，其政治風險相對較小。但針對外國企業(yè)的投資中，一些國家可能會以國家安全為由，對外來投資設(shè)置一些障礙。
在美國，CFIUS主要負責對可能影響美國國家安全的外商投資交易進行審查，其由9個美國部委的負責人組成，分別來自財政部、司法部、國土安全部、商業(yè)部、國防部、國務院（即外交部）、能源部、美國貿(mào)易代表辦公室、科技政策辦公室，由財政部長擔任主席。一旦發(fā)現(xiàn)外國在美投資項目威脅到美國國家安全利益，CFIUS可以要求投資人對投資項目進行適當調(diào)整，或者建議總統(tǒng)暫?；蚪乖摻灰?。
如果由于政治風險導致項目的終止或項目成本的增加，對于貸款銀行而言，其同樣面臨著難以收回貸款的風險。為應對可能出現(xiàn)的政治風險，在跨境融資項目交易中，出口信用保險往往占據(jù)重要的地位。
中信保是由國家出資設(shè)立、支持中國對外經(jīng)濟貿(mào)易發(fā)展與合作、具有獨立法人地位的國有政策性保險公司。在中國企業(yè)“走出去”過程中，中信保所提供的出口信用保險作為出口企業(yè)規(guī)避海外風險的一個政策性工具，發(fā)揮著關(guān)鍵性作用。
在海外風電項目中，貸款銀行有時會要求借款人將獲得出口信用保險，作為貸款發(fā)放的前提條件之一?？陀^上，借款人投保出口信用險會相應增加借款人的融資成本，但相對而言，出口信用險作為貸款銀行較為認可的一種增信方式，更有利于“走出去”的項目公司獲得貸款銀行的授信。
二、融資還款來源
1、當?shù)卣膬?yōu)惠補貼
首先，應在項目盡職調(diào)查階段，深入了解風電項目可享有的當?shù)匮a貼等政策優(yōu)惠，如果經(jīng)濟測算顯示，該風電項目的未來收益除了正常的運營收益外，還包括當?shù)卣槍︼L電項目的現(xiàn)金補貼，則貸款銀行通常會要求借款人把其所獲得的補貼作為還款來源之一。
相對于火電等傳統(tǒng)能源發(fā)電項目，風電等可再生能源項目成本較高。為鼓勵發(fā)展可再生能源項目，許多國家制定了風電等清潔能源項目的優(yōu)惠政策，如現(xiàn)金返還、稅收減免、電價補貼等，但這些補貼政策通常具有不穩(wěn)定性，一國政府常常會根據(jù)行業(yè)市場飽和情況等調(diào)整補貼政策。
例如，根據(jù)2009年美國復蘇與再投資的稅收法案的第“1603條”（“1603”法案），美國政府對合格的可再生能源項目（包括風電項目）提供現(xiàn)金補貼，這項法案明確規(guī)定了作為合格的可再生能源項目的建設(shè)運營程度、完工進度時間等條件。然而，“1603”法案對風能的現(xiàn)金補貼政策在2013年并未延期，這意味著在2013年開工的新的風電項目將不能再享有該項優(yōu)惠政策。
上述情形說明，在某種程度上，風電項目的發(fā)展及盈利狀況，與當?shù)卣o予的優(yōu)惠補貼政策密切相關(guān)。為此，風電項目所在國的補貼政策、項目公司獲得補貼的資格、申請補貼的程序等問題，成為貸款銀行進行貸款評審時重點審核的問題。
中國企業(yè)在海外進行風電項目投資時，應充分了解擬投資國家的風電項目優(yōu)惠政策，必要時，可聘請當?shù)氐南嚓P(guān)中介機構(gòu)對項目是否符合獲得優(yōu)惠補貼的資格予以評估，并由相關(guān)中介結(jié)構(gòu)協(xié)助申請優(yōu)惠補貼。
2、風電項目的售電收入及其他項目收益
風電項目的售電收入是償還貸款本息的根本保證。因此，貸款銀行格外看重項目售電協(xié)議是否得以適當簽署。在此類海外風電項目上，貸款銀行將對海外項目公司與當?shù)仉娋W(wǎng)/電力公司所簽署售電協(xié)議的期限，是否可以涵蓋貸款的償還期限、售電協(xié)議是否是有效和有約束力等問題予以審核。
除了售電協(xié)議外，風電項目的開發(fā)、建設(shè)、運營及并網(wǎng)等，需要一系列的文件支持，包括但不限于土地租賃協(xié)議、EPC合同、風機供應協(xié)議、運營和維修協(xié)議、聯(lián)網(wǎng)協(xié)議等。在海外風電項目融資下，項目的運營及收益直接關(guān)系貸款的償還，貸款銀行通常會要求項目公司把這些合同下的所有權(quán)益轉(zhuǎn)讓給貸款銀行，作為其向項目公司提供融資的一種擔保性安排。
三、環(huán)境問題
國外環(huán)境法律的執(zhí)行情況較國內(nèi)嚴格。由于海外風電項目需要占用大量的土地來建設(shè)風電場，并且風機設(shè)備通常較為龐大，因此，許多國家的法律會要求風電場不得對其所占用的土地的地面、地下及空中領(lǐng)域及該領(lǐng)域中的生物物種、文化遺址等產(chǎn)生不利影響。一旦風電項目影響當?shù)氐南嚓P(guān)環(huán)境，為了解決特定環(huán)境問題，可能會導致項目成本的增加，甚至導致項目建設(shè)或運營的暫停或取消，從而會最終影響項目貸款的償還問題。
在筆者所負責的海外風電項目融資中，項目公司應貸款銀行的要求而聘請了相關(guān)環(huán)境中介機構(gòu)出具詳細的環(huán)境評估報告，其中，包括對風電場項目的地下石油管道、當?shù)氐臑l危物種、考古遺址、溪流、空中交通等影響的評估。對環(huán)境問題，貸款銀行亦非常重視，貸款銀行通常會自己聘請律師，對項目公司的環(huán)境問題出具相關(guān)律師意見，并且貸款銀行也會把自己有權(quán)監(jiān)督檢查項目公司的環(huán)境保護問題，作為自己在貸款合同下的一項權(quán)利。
綜上所述，囿于現(xiàn)階段中國企業(yè)開展海外項目融資的經(jīng)驗和風險防范，貸款銀行對于海外風能項目融資的要求往往綜合了典型項目融資和公司融資的特點，具體表現(xiàn)為對于海外項目公司的母公司擔保的特別要求。此外，由于海外投資所在國的投資風險的不確定性，貸款銀行十分重視還款來源的具體安排，尤其涉及可能享有項目所在地政府的補貼等優(yōu)惠政策、風電的預售等保障項目未來現(xiàn)金流的部分。
簡言之，還款來源、擔保和其他保障是“走出去”企業(yè)是否順利贏得銀行等金融機構(gòu)提供貸款的重點。
作者簡介
王湘紅，中倫律師事務所合伙人。美國印第安納大學法學碩士，1994年獲得中國律師資格。主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為項目融資、并購融資、債券和公司并購，為各類金融機構(gòu)、傳統(tǒng)能源及可再生能源領(lǐng)域企業(yè)提供融資、合同、合規(guī)、投資、并購及重組等法律服務。
陳曉平，中倫律師事務所律師，主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域：銀行與金融、公司、國際投資。曾為中國一家銀行向緬甸一個小額農(nóng)貸項目提供法律服務；為中國一家銀行向德國一家公司的國際貸款提供法律服務；為中國一家公司發(fā)行超短期融資券提供法律服務等等。
中倫律師事務所，作為最早涉足銀行和融資領(lǐng)域的中國律師事務所之一，已經(jīng)為國內(nèi)外眾多客戶提供過廣泛而深入的法律服務，廣受贊譽。中倫的銀行與金融法律業(yè)務持續(xù)位列錢伯斯亞太中國領(lǐng)先團隊。
